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业主能否自行筹备成立业主大会？

浙江民禾律师事务所 胡杰丰


据广州日报道，3月16日晚，地处惠州惠城区麦地路某住宅小区的15名业主大会筹备组成员正在该小区S22栋开会，商量召开全体业主大会的事宜。晚8时30分左右，该小区保安队3名保安和一便衣男子闯入会场，以“非法集会”为由要求各业主立即解散会议。筹备组组长彭老伯争辩了几句，便被他们4人拉到门口痛殴，致使其头皮开裂、右腿股骨骨折，当晚被送往惠州市中心人民医院救治。据估算，彭老伯的治疗费用需要数万元。
据记者调查，该小区自10年前交付，现有业主1700多户，由于业主们认为物业管理公司不称职，为了保护自己的权益，业主们于去年成立了业主大会筹备组，今年3月13日贴出公告，准备召开业主大会决定物业管理公司的去留。但是业主们筹备召开业主大会的行动一直受到物业管理公司的干扰和限制，小区管理处保安人员多次抢走业主登记表、撕掉业主大会筹备组的公告，直至3月16日保安闯入会场、殴打业主。据悉，这次事件是惠州市近年来发生的最严重的小区物业管理公司与业主间的冲突事件，当地派出所已成立专案组调查此案。
笔者没有对报道进行调查、核实，也没能取得经过法院、公安机关等有关部门确认的正式说法，无法对其中所涉及的事实部分进行论断式法理分析。但是报道反映了当前物业管理行业普遍关注的两个问题：业主自行召集的业主会议是否为非法集会？业主能否自行筹备成立业主大会？由于我国还没有相关法律法规对这两个问题作出明确规定，业主和物业管理公司又常常对此存在不同理解，并由此导致纠纷，因此笔者就报道所涉及的这两个问题谈谈自己的观点。

一、业主召集业主会议是否为非法集会
我国《宪法》第35条规定：“中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、
示威的自由”，可见，集会自由是宪法赋予公民的一项基本权利，任何机关、团体、单位和个人都不得随意剥夺公民的这一基本权利。为了保障公民依法行使集会、游行、示威的权利，维护社会安定和公共秩序，我国又专门制订了《集会游行示威法》，根据我国《集会游行示威法》的规定，集会是指聚集于露天公共场所，发表意见、表达意愿的活动。而《集会游行示威法实施条例》进一步界定了露天公共场所的含义，明确规定“露天公共场所是指公众可以自由出入或者凭票可以进入的室外公共场所，不包括机关、团体、企业事业组织管理的内部露天场所”。公民在露天公共场所举行集会，必须依法向主管机关——公安机关提出申请并获得许可，否则为非法集会。
如果业主在不属于露天公共场所的其他地点召开会议（如报道中业主大会筹备组在小区内业主所有的S22栋召开会议），就不需要经过有关部门的批准，也未违反有关法律法规，不存在“非法集会”的问题。退一步说，即便属于“非法集会”，物业管理公司也只能及时报告公安部门，由公安部门来负责处理，保安自身没有任何管理、驱散“非法集会”的权力。相反，如果保安没有经过业主同意，也未依法取得有关部门的批准，就擅自闯入业主家中解散所谓的“非法集会”，则严重侵害了业主的人身权，违反了有关法律的规定。我国《宪法》39条规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”《刑法》第245条规定：“非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”《治安管理处罚条例》第22条也规定：“有下列侵犯他人人身权利行为之一，尚不够刑事处罚的，处十五日以下拘留、二百元以下罚款或者警告：……（二）非法限制他人人身自由或者非法侵入他人住宅的；……”由此可见，公民的住宅受到法律严格保护，物业管理公司或者保安不得非法侵害业主的这种法定权利。

二、业主能否自行筹备成立业主大会
业主大会是业主依法行使物业所有权、实现业主自治的一种形式，其基础是业主对物业所享有的建筑物区分所有权。在业主大会成立过程中，容易产生纠纷的环节是首次业主大会召集权的行使主体问题，也即谁有权筹备成立业主大会的问题。
建设部颁布的《业主大会规程》第5条规定：“业主筹备成立业主大会的，应当在物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门和街道办事处（乡镇人民政府）的指导下，由业主代表、建设单位（包括公有住房出售单位）组成业主大会筹备组，负责业主大会的筹备工作。”这一规定对于刚交付的物业可能是适用的，但是现在有很多物业已经交付了多年但一直没有成立业主大会，而建设单位可能早已解散或者倒闭，不可能有代表来参加业主大会筹备组。如果出现这种情况，是不是业主大会就永远不用成立了？
按照一般常理，在某一组织成立后，该组织筹备组的成员应成为其核心成员（最起码也是正式成员）。我国《物业管理条例》规定业主大会是由全体业主组成的业主组织，建设单位不是业主（尚未出售的物业除外），也就无权参加业主大会，由无权参加业主大会的建设单位负责筹备业主大会，既不符合常理，也不符合《物业管理条例》的立法目的，更不符合业主自治的实际需要。
筹备、召开业主大会是业主基于物业所有权而享有的一种私权利，根据私权领域“法律不禁止即为容许”的精神，业主自行筹备、召开业主大会并不违反有关法律法规的禁止性规定，属于合法的行为。同时，《物业管理条例》规定“业主有权提议召开业主大会会议”，业主大会会议当然也包括业主大会的筹备会议和成立会议。因此，笔者认为，只要具备业主大会的成立条件，业主可以自行筹备成立业主大会。

论文原载于《现代物业》2004年第4期（原文使用笔名陈宇）


湖南省人民政府


湖南省人民政府办公厅文件
　（湘政办发〔１９８５〕４７号）


　　　　　　　　　　　印发《湖南省科学技术进步奖励办法》

各行政公署，自治州、市、县人民政府，省直机关各单位：
　　《湖南省科学技术进步奖励办法》已经省人民政府批准，现印发给你们，望认真贯彻执行。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　湖南省人民政府办公厅（章）
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九八五年十一月十八日

　　　　　　　　　　　　　湖南省科学技术进步奖励办法



　　第一条　为奖励在推动我省科学技术进步中做出重要贡献的集体和个人，充分发挥广大科学技术人员的积极性和创造性，以加速社会主义现代化建设，根据《中华人民共和国科学技术进步奖励条例》，制定本办法。


　　第二条　具备以下条件之一的，可以申报省级科学技术进步奖：
　　（一）应用于我省社会主义现代化建设的新的科学技术成果（包括新产品、新技术、新工艺、新材料、新设计和生物新品种等），属于国内首创的或具有国内本行业先进水平的，并经过实践证明具有显著经济效益或社会效益的。
　　（二）在推广、转让、应用已有的先进科学技术成果中，做出重大贡献并取得显著经济效益或社会效益的。
　　（三）在重大工程建设、重大设备研制和企业技术改造中，采用新技术，做出重大贡献并取得显著经济效益或社会效益的。
　　（四）在科学技术其它方面做出重大贡献的。


　　第三条　省级科学技术进步奖，按所奖项目的科学技术水平、经济效益、社会效益和对科学技术进步的作用大小，分为下列四等：
　　奖励等级　　　　　　　荣誉奖　　　　　　　　　　奖金
　　一等奖　　　　　　　奖状、荣誉证书　　　　　　　四千元
　　二等奖　　　　　　　奖状、荣誉证书　　　　　　　二千元
　　三等奖　　　　　　　奖状、荣誉证书　　　　　　　一千元
　　四等奖　　　　　　　奖状、荣誉证书　　　　　　　五百元


　　第四条　对我省社会主义现代化建设有特殊贡献的科学技术进步项目，经省人民政府批准，可以授予特等奖，其奖金数额高于一等奖。


　　第五条　设立湖南省科学技术进步奖评审委员会（以下简称省评审委员会），负责湖南省级科学技术进步奖的评审、批准、授予工作。省评审委员会的办事机构设在湖南省科学技术委员会。


　　第六条　符合国家级科学技术进步奖条件的省级科学技术进步奖项目，由省评审委员会负责申报国家级科学技术进步奖。


　　第七条　省科学技术委员会进步奖的申报、评审程序：
　　（一）请奖项目，按隶属关系逐级申报。
　　省直各主管机关的直属单位向主管机关申报；
　　各地、州、市直属单位的报同级业务主管部门审查，合格的向地、州、市科委申报；
　　县以下基层单位的，报县主管部门初审，合格的向县科委申报，由县科委审查，合格的向地、州、市科委申报；
　　国防、军工各单位向省国防科工办申报；
　　中央在湘单位向对口的省直主管机关或所在地、州、市科委申报；
　　全省性学术团体可向省有关主管机关推荐科学技术进步奖项目。
　　（二）各地、州、市科委和省直主管部门收到的请将项目，应根据本办法第二条的规定负责进行评审。
　　（三）各地、州、市科委和省直主管部门评审合格的，必须就项目的作用、意义、技术水平、经济效益和社会效益及建议省级奖励等级提出具体意见，加盖公章后报送省评审委员会。


　　第八条　省级科学技术进步奖的奖金，经省评审委员会授予后，从省财政拨给的专门奖励经费中支付。省科学技术进步奖的奖金数额，由省评审委员会作出预算，报省财政厅。


　　第九条　经批准的省级科学技术进步奖获奖项目，在授奖前应在湖南日报予以公布。自公布之日起二个月内，如无异议，即行授奖；如有异议，由申报部门提出处理意见，报省评审委员会裁决，若自公布之日起半年内仍未处理完毕，则取消该项目获奖资格，争议处理完毕后，按新项目重新申报。


　　第十条　获奖项目的奖金不得重复发放。如获奖项目经过上一级评审委员会评定提高了奖励级别，其奖金只补发差额部分。
　　科学技术进步奖奖金，按贡献大小，合理分配。贡献大的，应给予重奖，不得搞平均主义。


　　第十一条　推荐和审定科学技术进步奖励项目，应当严肃认真，实事求是。
　　获科学技术进步奖的项目，如发现有弄虚作假或剽窃他人成果者，经查明属实，应撤销其奖励，退回奖金、奖状和荣誉证书，并按情节轻重给予批评或处分。


　　第十二条　省科学技术委员会进步奖获得者的事迹，应记入本人档案。


　　第十三条　本办法由湖南省科学技术进步奖评审委员会负责解释，并制定实施细则。


　　第十四条　本办法自公布之日起生效，原《湖南省科学技术研究成果奖励暂行办法》同时废止。