《公司法》完善之我见/赵华栋
作者:法律资料网 时间:2024-07-22 17:26:24 浏览:9083
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《公司法》完善之我见
赵华栋，13834136500，btbuzhd@163.com,山西民权律师事务所律师
[概要] 本文从公司设立条件、公司上市融资、公司法人治理结构、股东权益保护、债权人权益保护这五个方面对《公司法》的完善修改作了初步的探讨。
[关键词] 公司 制度 责任 权利 公司法
[正文] 当前，随着我国经济体制的深化，各类公司在济济中所发挥的作用越来越大，然而，现行《公司法》与现实情况有许多相悖的地方，已经阻碍了公司的进一步发展，因而，有必要对《公司法》进行补充完善。
一。公司设立条件
1．承认一人公司
现行《公司法》规定，除国有独资外，设立有限责任公司，法定股东数应在2－50人之间，发起设立股份有限公司发起人不低于5人。这已成为影响很多个人或个人财产未作界定的家庭投资办公司的积极性，也限制了既有公司设立全资子公司，不符合培育市场主体、引导刺激民间投资的原则。从我国公司实践来看，实质意义上的一人公司仍大量存在，同时其存在又处于非法状态，或变相状态，这些公司缺乏法律上的安全感，反而不利于对其规范。因此，新《公司法》应当建立一人公司制度，明确一人公司的法律地位。为此，现行《公司法》中设立有限责任公司最低人数的限制及国有独资公司的条款应作相应修改，并为保护公司相对人利益的需要，新《公司法》应对一人公司的资本、治理结构、会计制度等作相应规定。
2．调整法定注册资本制度
现行《公司法》采取的是法定注册资本制度，并明确规定了注册资本最低限额，其中以生产经营为主的公司，法定资本最低限额50万，以商品批发及商业零售为主的30万元，从事科技开发、咨询、服务性的公司则应不低于10万；股份有限公司最低限额1000万元。因民间资本较为分散，资金门坎过高，限制了民间资本的进入。现行《公司法》要求注册资本与实缴资本必须一致也形成了过高的门坎。要求公司在成立之初就需一次缴清巨额出资，导致筹资困难和资金闲置，造成资源浪费。同时，在此制度方面，对中国公司和外资公司要求上内外有别，三资企业实行“授权资本制”，中资公司则实行“法定资本制”，不符合国民待遇原则、不利于中资公司的发展、不符合WTO规则的要求。应降低公司注册资本最低限额或废除法定最低注册资本制度、采授权资本制（即公司的注册资本额虽在有关部门登记且记载于公司章程，但出资是否缴足与公司设立无关）或折衷授权资本制（即注册资本为在公司登记机关登记的数额，但允许分期出资到位）。
３．取消转投资限制
现行《公司法》第12条规定，公司对外“累计投资额不得超过本公司净资产的50％”。转投资是公司的财产支配和自主经营行为，本应服从公司经营战略和盈利追求的需要，但基于严格法定资本制的要求，为了维护资本的稳定和不变，现行公司法对公司对外转投资的比例亦予以限制。这一限制不仅违背了公司经营的客观需要，而且与中国股份制改革和国企公司化的实际情况完全脱节。几乎多数国有企业在改制为股份公司时，都不能不突破这一比例的限制。应取消公司对外投资比例的限制性条款，改由公司自主确定其对外投资的数额和比例。
４．放宽出资形式限制
现行《公司法》规定的出资方式有货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权五种，只允许这几种有限的的出资形式，将股权、债权、劳务、信用等具有经营功能和财产价值的权利排除在外，一方面不利于鼓励投资、促进财富利用的最大化，另一方面也与国际上发达国家关于公司出资形式允许宽泛灵活的趋势相悖。应允许
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股权、债权、信用、劳务等出资。现行《公司法》限制工业产权、非专利技术作价出资的金额在公司注册资本中的最高比例，要求不超过有限责任公司和股份有限公司注册资本的百分之二十，也应予以修改。无形资产作价入股的问题也应得到充分考虑。
５．改革经营范围制度
现行《公司法》第11条要求，“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司应在登记的经营范围内从事经营活动”，严重削弱了公司权利能力与行为能力。1993年之后最高人民法院开始解放思想，对经营范围采取较为宽松的解释方法，取得了成全合同当事人、尽量使合同有效、加快商事流转的社会效果。最高人民法院1999年12月《关于适用合同法若干问题的解释(一)》第10条规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。 放松对经营范围的法律管制乃大势所趋。
６．简化设立程序
现行《公司法》对股份公司设立一律采取审批制(第77条)；对有限公司设立原则上采取登记制，例外采取审批制(第27条)。为保护投资自由，各类公司(包括有限公司、股份公司乃至上市公司、外商投资公司)设立应以准则设立为原则，许可设立为例外。进一步取消不合理的登记前置审批程序，扩大登记制适用范围。
７．明确控股公司与集团公司法律地位
现行《公司法》没有关于集团公司的规定，投资公司、控股公司也仅在第12条出现过这两个词，没有任何相关规定。公司的发展实践表明，集团公司作为一种与市场经济相适应的新兴产业组织，在提高国际竞争力、带动国民经济结构调整上正在发挥日益巨大的作用。建立在资本纽带基础上的，包括各级国有资产管理公司、各种工业投资公司和信托投资公司、资产经营公司和投资银行以及深沪股市由于市场和企业结构调整形成的控股公司在内的各种控股公司不断出现，控股公司作为一种新兴的企业形态，不仅在微观上通过资本运作可以给投资人带来巨大收益，而且在宏观上也将通过资本市场担当产业结构调整的生力军。因此，修改后的《公司法》有必要对集团公司和控股公司的法律地位作出明确规定。
８．明确出资人或发起人责任
现行《公司法》第97条规定了股份公司发起人的三种民事责任，而未规定有限公司发起人的责任。新的《公司法》应对公司设立不成时的设立债务和费用负担、出资返还责任，以及公司成立后有过错的发起人对公司所负的民事赔偿责任作出更具体的规定。同时，现行《公司法》第208条、209条规定：公司的发起人、股东虚假出资、抽逃出资的，应承担行政责任与刑事责任，但这两条均未涉及民事责任的承担。考虑到上述两种行为极易损害公司及其债权人的利益，故有必要规定在此种情况下行为人应承担的民事责任。另外，现行司法解释中关于验资机构对债权人和投资者的民事责任的规定也应纳入新《公司法》。
９．确立公司设立纠纷诉讼制度
公司设立过程中，经常发生因发起人出资不实引起的纠纷，公司设立失败引起的纠纷，公司成立后因不符
合设立条件被否定法人人格引起的纠纷等，现行《公司法》对此规定不够明确，新《公司法》应确立公司设立纠
纷诉讼制度。
１０．明确公司设立中的责任
现行立法上对于筹建中的团体的权利能力没有规定，建议增加规定公司设立过程中以公司名义进行的活动由成立后的公司承继等。
１１．重视章程的作用
合理规范公司章程内容强制性和任意性的规定，发挥当事人的主动性和创造性，明确公司章程、细则对董事等权限的限制与对外公示的效力问题，明确发起人、设立人之间的协议与公司章程的规范效力问题。
二、公司上市融资
1. 股票发行
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现行《证券法》对股票公开发行采取的是核准制，而现行《公司法》的许多条款体现了股票公开发行审批制的色彩，例如第84条（发起人公开募集股份）、第86条（国务院证券管理部门行使股票公开发行审批权）、第131条（股票溢价发行审批）、第139条（公开发行新股审批）、第221条（证券监管部门违法审批的法律责任）等，应根据《证券法》规定的股票发行核准制作相应修改。
2. 适度降低企业上市门坎
修改连续三年盈利的限制条款，使大批成长型企业获得上市机会。
3. 赢利计算
中共乌海市委办公厅乌海市人民政府办公厅关于印发《乌海市人才储备暂行办法》的通知
内蒙古自治区中共乌海市委办公厅乌海市人民政府办公厅
中共乌海市委办公厅乌海市人民政府办公厅关于印发《乌海市人才储备暂行办法》的通知
（乌党办发〔2006〕23号）
各区委、区政府，市委各部、委、办、局，市政府各委、办、局党组(党委)，各人民团体党组，各企事业单位党委：
《乌海市人才储备暂行办法》已经市委、市政府研究通过，现印发给你们，请结合实际，认真贯彻执行。
中共乌海市委办公厅乌海市人民政府办公厅
2006年6月19日
乌海市人才储备暂行办法
第一章 总 则
第一条 为实施人才强市战略,推进人才资源开发工程，优化人才队伍结构，吸纳我市经济社会发展急需人才，为加快我市经济建设和社会发展提供智力支持和人才保证，制定本办法。
第二条 人才储备要围绕我市全面建设小康社会的奋斗目标，根据经济建设和社会事业发展需要，坚持政府运作与市场配置相结合，对大学毕业生采取边储备、边使用、边“消化”、滚动发展的办法，建立人才储备长效机制。
第二章 储备对象
第三条 人才储备对象为普通高等院校本科（有学士学位）以上学历毕业生，年龄在25周岁以下（含25周岁），硕士研究生和有工作经验的本科生年龄可放宽到30周岁。符合条件的乌海市生源毕业生优先储备。
第三章 储备方式
第四条 人才储备要根据不同类型人才的特点和社会经济发展需要出发，面向基层、面向企事业单位，采取多层次、多形式、多渠道的方式广泛吸纳、储备各类人才，充分发挥人才储备在人才开发工程中的“蓄水池”和“中转站”作用。
第四章 储备名额
第五条 储备名额。由组织、编制、人事部门在调查研究的基础上，编制年度人才储备计划，由市编委会确定当年人才储备单位和名额。
第五章 储备办理程序
第六条 申报人才储备计划。用人单位每年年底提出下一年度储备人才计划（包括岗位、专业、人数、条件等）申请，报市人才交流中心。用人单位三年内有自然减员等可空出编制的，优先确定储备人才；三年内无空编的，又急需人才，由组织、编制、人事部门在总数内酌情调剂适当人数予以储备。
第七条 研究审定人才储备方案。市人事部门根据经济社会发展需要，结合各部门、单位人才需求情况，对申请的人才储备计划进行汇总，会同组织、编制等部门提出年度人才储备方案，报市编委会研究审定。
第八条 储备人才选拔。根据储备人才方案，由组织、人事部门组织各用人单位赴区内外高等院校和各级人才市场考核选拔，或在本市采取考试的方式公开选拔。
第九条 正式确定的储备人才，由编制、人事部门办理相关手续。
第六章 储备人才待遇
第十条 储备人才在储备期间，享受储备单位正式职工同等条件人员的各种待遇。
第十一条 由市里选派到企业、重点工程项目的储备人才各种待遇，由市人才开发专项资金负担，派遣到社区、农区的储备人才，由各区按事业单位同等人员负担各种待遇。
第七章 储备人才管理与使用
第十二条 储备人才和在编制内聘用人才在管理上一视同仁，用人单位与储备人才签订聘用合同，合同期限3年（其中试用期1年）。试用期满考核合格的，人事部门为其办理定级等相关手续。储备期间，考核不合格的取消储备资格，不再享受有关待遇，转入人才市场自主择业。合同期满考核合格的，如单位需要，本人愿意，可续签合同，继续储备。
第十三条 将储备人才作为各单位补充工作人员的主要来源，有空编的单位，不得新进其他人员，要优先解决储备人才进编制。
第十四条 在人才储备期间组织人事部门可根据工作需要对储备人才进行调剂使用。
第十五条 储备人才一律实行人事代理制度。
第十六条 储备人才需办理落户手续的，公安部门依据人事部门开具的有关证明办理落户手续。
第八章 附 则
第十七条 各区储备人才可参照本办法执行。
第十八条 本办法由乌海市人事局负责解释。
第十九条 本办法自公布之日起实施，到2009年12月31日废止。
黑龙江省保安服务公司管理规定
黑龙江省人民政府
黑龙江省保安服务公司管理规定
（１９９１年１月１７日黑龙江省人民政府发布省府令２号）
第一章 总则
第一条 为加强保安服务公司的管理，保障保安服务业的健康发展，根据国家有关规定，结合我省实际情况，制定本规定。
第二条 保安服务公司是担负社会治安防范任务的服务型企业，实行自主经营，独立核算，自负盈亏。其主要任务是，为单位和个人提供人身、财产安全服务，为安全技术防范提供设计、安装、咨询和维修服务，并经营与安全服务有关的防盗、报警等安全器材。
第三条 保安服务公司所有制的性质，由各级人民政府根据需要和可能确定。但提倡鼓励发展集体所有制的保安服务公司。
第四条 本省境内的保安服务公司，均应执行本规定。
第五条 保安服务公司提供安全服务，以自愿有偿为原则，以客户至上，信誉第一，遵守合同，安全优质服务为宗旨。
第六条 保安服务公司的主管部门是公安机关，其业务活动受公安机关的指导和监督。
第七条 保安服务公司为客户提供安全服务，应签订合同，明确双方的权利和义务。
第二章 组织机构
第八条 省、市、县和铁路、林业系统根据需要可设立保安服务公司。但一个市、县只可设一个保安服务公司，设区的城市也可设立区保安服务公司。
第九条 设立保安服务公司应有一定的注册资金。注册资金可由主管部门拨款，也可自筹解决。
第十条 县（市、区）设立保安服务公司，应经市（地区）公安机关审核同意，报省公安厅审批；省辖市设立保安服务公司，直接报省公安厅审批，持批件到当地工商行政管理部门登记注册，领取营业执照，并到税务机关办理税务登记后，方可营业。
第十一条 各级保安服务公司设经理、副经理，实行经理负责制。经理是企业法人代表。经理由主管公安机关任命。
第十二条 保安服务公司内部机构的设置和部门负责人由经理确定。
第三章 保安人员
第十三条 全民所有制保安服务公司的保安人员，实行全民合同制，可从符合条件的在职人员或退伍军人中选配，不足部分可面向社会公开招收。招收办法按照国家和省的有关规定执行。集体所有制的保安服务公司可向社会公开招聘。招聘办法可参照全民合同制的招工办法执行。
第十四条 保安人员应具备下列条件：
（一）政治可靠，作风正派，热爱保安服务工作；
（二）具有高中文化程度；
（三）年龄十八岁至三十五岁；
（四）身体健康，五官端正，口齿清楚，男身高一米七○以上，女身高一米六○以上。
（五）无前科劣迹。
第十五条 保安服务公司应与招收招聘的保安人员签订合同，明确双方的权利和义务，并到当地公安机关备案，到劳动部门办理有关手续。
第十六条 保安人员执行任务时，应着统一的服装，佩戴统一的标志，持统一的身份证件和统一规定的防卫器材。
第十七条 保安人员必须遵守下列规定：
（一）严格遵守和执行法律、法规和政策；
（二）保守国家机密和保安服务业务的秘密；
（三）服从领导，听从指挥；
（四）坚守岗位，提高警惕，尽职尽责；
（五）着装整齐，举止端庄，非执勤时间不准着工作服上街；
（六）文明执勤，礼貌待人，严禁打人、骂人，侮辱人格；
（七）执勤时发现问题应及时报告；
（八）执勤时不准行使公安人员的职权，不准饮酒、赌博或借工作之便谋取私利；
（九）不准动用客户的财物。
第十八条 新招收招聘的保安人员上岗前应接受一个月至三个月的教育训练，经考核合格后，方可执行保安任务。
教育训练由主管公安机关统一安排，训练期间，学员集中食宿。
第十九条 保安服务公司每年应对保安人员进行一次岗位轮训，不断提高其政治、业务素质。
第四章 保安人员的权利和义务
第二十条 保安人员按照合同依法维护社会治安和保护人民生命财产的活动，任何单位和个人不得干扰和阻挠。
第二十一条 执行任务的保安人员在人身遭到暴力袭击时，可使用规定的防卫器械进行自卫，但应以制服对方为限。
第二十二条 保安人员在执行任务时，发现违法犯罪分子作案，应及时制止，并扭送公安机关。但不准以任何借口实施拘留、关押、搜查、审讯或没收财物等行为。
第二十三条 保安人员发现刑事案件或治安案件时，应配合公安机关保护现场，维持秩序并积极提供线索，但不准进行侦查工作。
第五章 装备和经费
第二十四条 保安有偿服务费用的标准，由省公安厅报省物价局批准。保安服务公司收取费用时，必须使用税务机关规定的统一发票。
第二十五条 保安服务公司应设立人身保险基金，用于因公负伤、致残、牺牲的保安人员的抚恤。
第二十六条 保安服装、装备实行统一管理，由省保安服务公司统一制作和发放。
第二十七条 保安服装、装备只限于保安人员使用。其他单位和个人不准仿制、销售和使用。
第二十八条 保安服务公司根据业务需要，可配备统一的交通、通讯、报警装备，但不准配备警（军）用枪支、电警棍、手铐。
第二十九条 保安服务公司所需交通工具，由省公安厅统一管理，并按规定办理审批手续。
第六章 奖励与处罚
第三十条 保安服务公司对成绩突出的保安人员，应给予表彰和奖励。
第三十一条 对有突出贡献的保安人员，或在执行任务中负伤、致残、牺牲的保安人员，由公安机关按《黑龙江省维护社会治安有功人员奖励抚恤规定》给予奖励或抚恤。
第三十二条 保安人员违反本规定的，保安服务公司可视情节轻重给予批评教育、警告、记过、罚款、留用察看、解除合同等处罚，并记入本人档案；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七章 附则
第三十三条 本规定与有关法律、法规抵触时，按有关法律、法规执行。
第三十四条 本规定由黑龙江省公安厅负责解释。
第三十五条 本规定自发布之日起施行。
